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有名的刑事律师事务所法律咨询

作者:admin 日期:2021-10-13 10:51:00

律师今天谈论辩护方举证的话题。 在刑事案件(包括欺诈犯罪案件)中,辩护方的举证是权利(没有义务证明当事人无罪),但这项权利的行使是一把双刃剑。 必须慎重使用。 不当使用对案件当事人和律师来说,双方的败北都很受伤。 如果适当使用,就像老虎一样增加翅膀,加强刑事辩护的砝码。 律师从欺诈类刑事案件的实务经验、相关视野入手,详细谈谈这个话题,供大家案件参考。

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贪污贿赂有哪些辩护要点?   1、追诉时效   比较于《刑法修正案九》之前的《刑法》条款第三百八十三条,大量不满二十万元的贪污贿赂案件(有其他较重情节的除外),最高刑期为三年。按照《刑法》第八十七条的规定,追诉时效从以前的十年已经变为现在的五年,很对目前等待处理的案件,有可能已经超过追诉时效。刑事律师可从追诉时效角度辩护案件。   2、管辖   同样比较于《刑法修正案九》之前的《刑法》条款第三百八十三条,以前的司法实践中,一般达到六百万元左右就可能考虑判处无期徒刑,案件也由中级法院管辖。在《刑法修正案九》出台后相关的判决显示,贪污贿赂案件判处无期徒刑的金额在两千万左右。刑事律师可从案件级别管辖角度辩护案件。   3、溯及力   在原《刑法》第三百八十三条中,没有规定罚金刑,《刑法修正案九》修改增加了罚金刑,《两高贪污贿赂司法解释》并对罚金进行了具体的规定。根据司法解释的溯及力原理,涉及罚金刑的判处,也只能溯及到《刑法修正案九》出台后发生的贪污贿赂案件。对出台前发生的贪污贿赂犯罪行为,刑事律师可从溯及力角度辩护案件。   4、重复评价   《两高贪污贿赂司法解释》第一条第二款第(三)项,已经将“曾因故意犯罪受过刑事追究”作为了入罪构成要件,该情节在评价被告人的平时表现中构成“前科”,也有可能构成“累犯”。刑事律师在辩护时可从禁止重复评价原则角度辩护案件。   《两高贪污贿赂司法解释》第一条第三款第(二)项,与该解释第十七条规定结合,可能会出现被告人在被追究渎职犯罪同时,贪污贿赂数额达到较高一档量刑标准的一半,又因具备了其他较重(严重或特别严重--解释第二条、第三条)情节,出行应当在较高一档刑期内量刑。刑事律师在辩护时可从禁止重复评价原则角度辩护案件。   5、定罪量刑之多次索贿辩护   《两高贪污贿赂司法解释》第一条第三款第(一)项,实践中可能会出现有“多次索贿”行为,没有成功或只成功其中的部分次数,以及索贿对象是一人还是多人?也可能会出现同一或不同的索贿事由和人物,还存在索贿未遂的情况。刑事律师在辩护时可参照最高法院《抢劫、抢夺刑事案件意见》第三条的规定,辩护该解释规定的内容不属于“自然意义上的多次”而应为“法律意义上的多次”。   6、定罪量刑之死刑辩护   《两高贪污贿赂司法解释》第四条第一款,刑事律师在辩护时可从“数额特别巨大、情节特别严重、社会影响特别恶劣、损失特别重大”属于并列关系角度,辩护死刑案件。   其一、解释第四条第二款字词间使用的顿号明显属于并列关系,从立法技术规范上,第四条第一款的字词间使用的顿号也应同样属于并列关系。   其二、限制死刑的适用是当前司法实践中的大趋势。   其三、对被告人不利后果的法条理解,应当采取限制解释的方法。   7、定罪量刑之罪刑法定辩护   关于《两高贪污贿赂司法解释》第五条和第六条“挪用公款非法活动及盈利活动的”,结合分析,实践中可能会发生挪用公款部分用于非法活动,部分用于营利活动,两者总额达到超过了第五条或者第六条的入罪标准,但根据不同用途的金额独立评价,既未达到第五条,也未达到第六条的入罪标准。刑事律师在辩护时可从严格遵循“罪刑法定”原则作无罪辩护。   8、定罪量刑之“可能影响职权行使的”辩护   《两高贪污贿赂司法解释》第十三条第二款,针对“国家工作人员索取、收受具有上下级关系的下属或者具有行政管理关系的被管理人员的财物价值三万元以上,可能影响职权行使的,视为承诺为他人谋取利益。”犯罪构成要件,采取刑事证明方法中的“推定”原理。刑事律师在辩护时应放弃在逻辑关系下用功(推定原理本身并不一定完全符合逻辑),应从推翻推定的前提“基础事实”上,重视受贿被告人收钱时的主观心态角度辩护。实践中可能会存在“真收钱假办事”的情形,该条款中“可能影响职权行使的”认定,不能从行贿人心态角度、也不能从社会一般公众角度,而应严格限制在被告人和行贿人行为时的共同心态,事关司法人员的自由裁量权,需在辩护时充分准备。   9、定罪量刑“单位公务支出”、“社会捐赠”辩护   《两高贪污贿赂司法解释》第十六条第一款,实践中可能会出现被告人实施贪污受贿时主观故意本身即为了“单位公务支出”或者“社会捐赠”。刑事律师在辩护同样应从被告人实施贪污受贿行为时的主观心态出发,从犯罪的主客观统一角度,论证被告人是否具有犯罪故意,进而开展定罪辩护,虽然减掉了一个辩护律师重要的辩护点,但是第十六条“。。。将赃款赃物用于单位公务支出或者社会捐赠的,不影响贪污罪、受贿罪的认定,但量刑时可以酌情考虑”,增加了一个量刑辩护观点,需要提醒辩护律师注意。   10、定罪量刑之特定关系人受贿辩护   《两高贪污贿赂司法解释》第十六条第二款,实践中可能会出现特定关系人索取、收受他人财物,国家工作人员知道后要求特定关系人退还上交,而案发时因为客观原因还未来得及退还上交,或者特定关系人答应退还却私自决定不退还。刑事律师在辩护可按照《两高受贿案件意见》第九条的规定,从国家工作人员“提出、要求退还”行为本身,证明不具有受贿故意角度,进行定罪辩护。   11、定罪量刑之为他人谋取利益的辩护   《两高贪污贿赂司法解释》第十三条 具有下列情形之一的,应当认定为“为他人谋取利益”,构成犯罪的,应当依照刑法关于受贿犯罪的规定定罪处罚:(三)履职时未被请托,但事后基于该履职事由收受他人财物的。”   如何认定“履职时未被请托,但事后基于该履职事由收受他人财物的,从证据的角度”比如公职人员退休后,给履职关联企业做顾问,不仅在企业付出了劳务,或者作为专业技术人员提供了技术劳务,用自己的以往人脉关系为企业减少损失或者增加利润的,这种是否不属于为他人谋取利益。   12、定罪量刑追刑标准之“其他较重情节”的辩护   《两高贪污贿赂司法解释》 第一条第三款第三项:“为他人谋取职务提拔、调整的”也可以降低追诉标准,但是,这个“为他人谋取职务提拔、调整的”是只是理解为承诺阶段还是也可以理解包括“承诺、实施、实现”,在没有进一步的权威解释的前提下,辩护律师可以以三个阶段的“承诺、实施、实现”没有全部具备作为辩护要点。

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强奸罪和强制猥亵罪的区别? 1、犯罪客体不同:  虽然两罪侵犯的都是性自由权,但强奸罪侵害的是妇女拒绝性交的自由决定权,强制猥亵罪侵害的是性交以外的性权利的自愿选择。  2、犯罪对象不同:  强奸罪的犯罪对象仅限于女性,强制猥亵罪不限性别,男性和女性均可成为本罪的犯罪对象。  3、客观方面不同:  强奸罪在客观方面表现为违背妇女意志,强行与其发生性关系的行为,行为人使用暴力威胁等方式,使妇女陷于不敢、不能或不知反抗的状态,对妇女实施奸淫;  而强制猥亵罪是指性交以外的其他侵犯他人性自由的行为,但并没有性交动作。  4、主观方面不同:  强奸罪有奸淫妇女的目的,而强制猥亵罪不具有奸淫的目的。强奸的主要目的是发生性交,而强制猥亵主要目的不是与被害人发生性交,通常表现为用性交以外的方法,刺激或满足行为人性欲的淫秽行为,如亲吻等。  5、量刑不同:  强奸罪的起刑点为3年有期徒刑,具有“奸淫不满十周岁的幼女或者造成幼女伤害的”等从重情节的,最高可判处死刑。强制猥亵罪的基础法定刑是5年以下有期徒刑,聚众或者在公共场所当众犯前款罪的,或者有其他恶劣情节的,处五年以上有期徒刑。  6、最低刑事责任年龄不同:  已满十四周岁的人犯强奸罪,应当负刑事责任。而强制猥亵罪的最低刑责任年龄为十六周岁。

行政处罚与刑事处罚的区别   1、处罚适用前提不同   行政处罚是针对公民、法人或者其他组织违反国家有关法律、法规,尚未构成犯罪的,应当依法承担行政责任的行为作出的;而刑事处罚是针对犯罪作出的,根据刑法规定,一切危害国家主权和领土完整,危害无产阶级专政制度,破坏社会主义革命和社会主义建设,破坏社会秩序,侵犯全民所有的财产或者劳动群众集体所有的财产,侵犯公民私人所有的合法财产,侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利,以及其他危害社会的行为,依照法律应当受刑罚处罚的,都是犯罪;但是情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪。   2、处罚适用的依据不同   行政处罚适用的依据有法律、行政法规、地方性法规和规章;而刑事处罚适用的依据只能是法律,即刑法和全国人大及其常委会通过的有关刑法的若干补充规定。这是因为关于刑法的规定,是国家的专属立法权,行政法规、地方性法规以及规章都无权设定刑事处罚条款。   3、处罚实施机关不同   行政处罚在我国是属于行政管理的范畴,因此实施主体是行政机关。而刑事处罚是属于国家的司法权范畴,因此只能由人民法院实施。   4、处罚的种类不同    根据我国刑法的规定,刑事处罚包括主刑和附加刑两部分。主刑有:管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑;附加刑有:罚金、剥夺政治权利和没收财产;此外还有适用于犯罪的外国人的驱逐出境。从种类上说主要有人身罚和财产罚两类,而人身罚是刑罚的重点。行政处罚包括:警告、通报批评、罚款、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、没收非法财物、没收违法所得、行政拘留等。从种类上说虽包括了人身罚、财产同、申诫罚和能力罚四大类,但重点绝不在人身罚,因而行政处罚所规定的人身罚较之刑事处罚要轻得多。   5、违法者主观状态对承担责任的影响不同   在刑事处罚中,行为人的主观是故意还是过失对其所承担的刑事责任影响很大,是判断罪与非罪、此罪和彼罪的重要因素。但在行政处罚过程中,行为人主观上的故意和过失就显得不那么重要,只要主观上有过错,客观上实施了行政违法行为,就可以认为是已构成了行政违法,就可以对其实施行政处罚,不必过细地研究这一违法行为是故意还是过失。   6、处罚的作用不同   行政处罚和刑事处罚虽然对违法者都有惩戒和教育的双重作用,但侧重点不同。行政处罚是对有违反国家行政管理秩序行为,尚不构成犯罪的违法者进行的处罚,它注重的是对违法者的教育,制裁只是教育的一种方式,纠正违法行为才是行政处罚的真正目的,只要客观上达到了这个目的,行政处罚的作用也就达到了。而刑事处罚,针对的是严重危害社会的刑事犯罪分子作出的,因此它更注重对违法犯罪活动的打击,制裁犯罪分子是刑罚的主要功能,当然在制裁的过程中也包含着对违法者的教育,对于违法犯罪行为不但要给予制止和纠正,而且必须要使犯罪分子得到应有的制裁。


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